• 改制上市
  • 来源:谈判律师网
    一、改制上市定义
     
    改制上市,是指以发行上市为目的的改制,即企业以向社会公众首次公开发行股票并上市为目的,依据我国法律、法规及监管部门的有关规章、规定对企业各个方面予以改革、规范而进行的股份制改造,即设立股份有限公司,是企业为满足公开发行股票并上市条件而进行的改制重组,以具备法律、法规规定的发行上市的形式和实质条件,建立进入证券市场的规范基础。
     
    二、企业改制上市基本程序
     
    (一) 企业改制设立股份公司
     
    按照当前实行的先规范改制,后股票发行上市的原则,企业首先必须规范地进行股份公司改造,在股份公司完成设立后,由有主承销资格的证券公司进行辅导,满一年后,如果符合《公司法》规定的股票发行上市的基本条件,才能提出股票发行的申请。企业规范地改制设立股份公司应当按以下步骤进行:
     
    1、 工作准备
     
    (1) 主发起人设立改制工作筹备委员会。(2)选择有证券从业资格的中介机构:包括证券公司、会计师事务所、资产评估事务所、律师事务所等。(3)召开筹备委员会,并制订工作计划。
     
    2、 改制工作的实施
     
    (1)提出企业改制方案和股票发行上市的可行性研究报告。企业改制方案的内容包括:
    ①公司的设立方式。设立方式有整体改制设立、部分改制设立、发起人共同出资设立、有限责任公司变更设立等形式。
    ②注册资本的确定。为了与上市公司股本总额不少于5000万元的要求相衔接,公司设立时的总股本应不低于3000万元。
    ③股权结构的确定及发起人情况。为了避免出现变相向社会公开募集股份的嫌疑,发起人的个数(包括法人和自然人)一般不应超过30个。
    ④出资及折股情况。发起人可以用货币出资,也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资,但必须与主营业务相关,并办理过户手续。
    ⑤股份公司主营业务确定。公司的主营业务必须突出,即主营业务收入应占总收入的70%以上,主营业务的利润占总利润的70%以上;控股股东不得与股份公司发生同业竞争。
    ⑥股份公司应当有独立的生产经营系统,不得形成严重的关联交易。对所形成的关联必须以书面协议的形式予以确定。
    ⑦改制的企业应当分离其办社会的职能,剥离非生产性资产,控股股东与拟上市公司应实行人员、资产、财务分开,机构、业务独立。
     
    (2) 各发起人起草并签订发起人协议书。
    (3) 到工商管理部门进行公司名称预核。设立拟发行股票并上市的股份公司应到省工商局进行名称预核。
    (4) 有会计师事务所对主发起人的财务状况进行审计。
    (5) 制定公司章程(草案)。公司的章程除了应当符合《公司法》的要求外,还应与中国证监会发布的“上市公司章程指引”相衔接。
    (6) 发起人认缴股款,会计师事务所对出资情况进行验证。以实物、非专利技术或土地使用权作为股款的,应依法进行资产评估并办理产权的转移手续。
    (7) 召开发起人大会,审议章程、推举董事会、监事会成员。
     
     3、 股份公司的设立
     
    (1) 公司设立的报批。公司主发起人或筹委会提出设立股份公司的申请,经省经贸委审核后,报请省政府批准。
    (2) 省政府批准设立股份公司后,公司召开股东大会(创立大会)选举产生董事会、监事会,并通过公司章程。
    (3) 工商行政管理部门登记注册。
     
    (二)上市辅导及申报材料制作
     
    股份公司设立完成后,即可进入辅导程序。
     
    1、 股份公司与有主承销资格的证券全公司签订辅导协议,并进行上市辅导。在辅导期间,股份公司应当按照上市公司的要求,对公司的运作进行进一步的规范。
     
    2、 在辅导期满一年后,由中国证监会的派出机构对公司辅导及规范改制情况进行检查验收。
     
    3、 制作股票发行申报材料。在辅导期将满一年时,发起人应与主承销商及各中介机构共同制作股票发行申报材料。
     
    4、 在申报材料制作完成后,由主承销商对申报材料进行内部核对,在此基础上决定是否向中国证监会推荐股份公司申请公开发行股票。
     
    5、 向中国证监会报送申报材料。
     
    (三)股票发行审核阶段
     
    根据2000年3月16日发布的《中国证监会股票发行核准程序》规定,股票发行的审核程序为:
     
    1、 受理申请文件
    发行人按证监会颁布的《公司公开发行股票申请文件标准格式》制作申请文件,经省级人民政府或国务院有关部门同意后,由主承销商推荐并向中国证监会申报。
     
    2、 初审
    证监会对文件的合规性进行初审,同时,在初审过程中,就发起人投资的项目是否符合国家产业政策征求国家发展和改革委员会和国家经贸委的意见。
     
    3、 发行审核委员会审核
    证监会对按初审意见补充完善的文件进一步审核,并将初审报告和申报文件提交发行审核委员会审核。
     
    4、 核准发行
    证监会依据发行审核委员会的意见进行核准。
     
    5、 复议
    发行申请未被核准的企业,可以提出复议申请。
     
    (四)股票发行上市
     
    1、股份公司在取得中国证监会发行核准批文后即可向证券交易所提出股票发行申请。
    2、发行人、主承销商与证券交易所协商确定股票发行方案和发行日期。
    3、发行人和主承销商开展股票发行市场推介活动。
    4、 股票发行。
    5、 发行人向证券交易所申请股票上市。
    6、 与交易所签署上市协议。
    7、 发布上市公告。
    8、 股票上市。
     
    三、企业改制重组与发行上市应遵守的原则
     
    1、公司要保持3年连续盈利的业绩。如企业原已基本具备,应在改制设定方案时保持其延续性,保证业绩连续计算,这是发行上市具备的首要的实质条件。
     
    2、公司具有持续发展能力,主营业务突出,形成了企业核心竞争力。
     
    3、公司历史沿革清晰,产权关系清晰,不存在法律上的障碍。
     
    4、根据公司净资产数额、每股收益、控股股东的地位、公众股规模等诸多因素综合确定股份公司的股本总额及股本结构。
     
    5、建立完善的公司法人治理结构,股东大会、董事会、监事会三会规范运作,近3年来有相对稳定的管理层。
     
    6、避免同业竞争问题。
     
    7、减少并规范关联交易,同时坚持“实质重于形式”的原则。
     
    8、发起人股东进入股份公司的业务、资产、人员、机构、财务等方面应与原企业分开,均保持独立性,即通常所说的“五分开”问题。
     
    9、土地、房产以及商标、特许经营权、专利技术等无形资产的处置合法,企业赖以发展的专利等技术在改制时已通过合理安排进入股份公司,股份公司拥有所有权。
     
    10、企业改制方案应力求实际控制人、主营业务、管理层的相对稳定和延续,在发行上市前若进行重大股权转让、资产重组等行为则应考虑是否影响股份公司的业绩连续计算。
     
    11、企业改制的债务重组经过债权人(特别是金融债权人)的同意,并履行了有关法律程序。
     
    12、企业在税收缴纳、环保、产品质量等方面合法合规;没有重大违法、涉及诉讼、仲裁的重大案件;未受过重大行政处罚;不存在重大或有事项等。
     
    13、公司改制重组应按国家有关规定做好人员分流和安置,原则上不得将学校、医院、公安、消防、公共服务、后勤保障等社会职能机构留在股份公司。
     
    14、其他根据企业实际情况应注意的问题和原则。
     
    四、国有企业改制应特别注意的问题
     
    很多上市公司是由国企改制后成立的,而国有企业改制是一项政策性很强的工作,涉及出资人、债权人、企业和职工等多方面的利益,需要规范地进行,否则,不仅带来不稳定的因素,而且会给发行上市带来问题。国企改制上市要注意如下几个问题:
    (一)国有企业改制应制定改制方案,并经有关部门审批 ;
    (二)履行清产核资、财务审计、资产评估等相应手续;
    (三)取得债权人、特别是金融债权人的同意,维护职工的合法利益;
    (四)国企改制可能涉及到的国有资产的转让和无偿划转问题。
     
    五、律师在企业改制与发行上市过程中的主要工作
     
    企业改制与发行上市及其他证券业务都离不开律师事务所作为中介机构的参与。律师在改制上市过程中的法律服务内容包括以下几个方面:
    (一)核查和检验是律师办理证券法律业务项目出具法律意见的必经程序和基础,律师在从事企业改制及首次公开发行股票与上市的证券法律业务时对依据的文件资料内容的真实性、准确性、完整性进行核查和验证。
    (二)律师协助企业编制或审核企业改制到上市整个阶段的法律文件,并处理法律意见书。
    (三)履行修筑企业和总协调人制定改制上市方案,协助或督促企业履行法定的信息披露义务。
    (四)律师在从事证券法律业务中,对某些特定的法律文件进行见证。
    (五)律师在制作法律意见书和律师工作报告的同时,制作工作底稿。
     
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