• 企业清算
  • 来源:谈判律师网
    一、企业清算定义
     
    企业清算是指在企业解散以后,为了了结企业作为当事人的各种法律关系,使企业的法人资格归于消灭,而对企业未了结的业务、财产及债权债务关系等进行清理、处分的行为和程序。企业除因合并或分立而解散外,其余原因引起的解散,均须经过清算程序。
     
    二、企业清算的种类
     
    1、正常清算和破产清算。正常清算也称企业清算,是指公司除因合并、分立或破产的原因解散外,公司被其他一切原因解散而适用的清算程序。破产清算是指公司被依法宣告破产时适用的清算程序。正常清算和破产清算虽然都是终结现存公司的法律关系,消灭法人资格的行为,但它们两者有以下的区别:(1)发生清算的原因不同。适用企业清算的原因是自愿解散和强制解散;破产清算的原因是破产解散。(2)决定清算组成员的机关不同。企业清算组成员,如果是自愿解散的有限责任公司,是由全体股东组成,股份公司由股东大会选举产生;强制解散的,由作出强制解散的主管机关决定清算组人选;破产清算组的组成人员必须由人民法院决定。(3)适用清算的程序不同。正常清算适用一般的清算程序,破产清算适用破产清算程序。(4)适用的法律不同。正常清算适用公司法,破产清算适用破产法。
     
    2、任意清算和法定清算。任意清算也称自由清算,即指公司按照股东的意志和公司章程的规定进行的清算。此种清算一般没有先后程序规定,也无论是否能足额清偿,不能清偿的债权不因清算结束而消灭。任意清算通常适用于人合公司、无限公司。法定清算是指必须按照法律规定的程序进行的清算。法定清算对公司财产的清算有顺序规定,法定清算结束,公司法人资格依程序消灭。我国公司法规定的清算均是法定清算。
     
    3、普通清算和特别清算。法定清算可以分为普通清算和特别清算。普通清算是指由公司自行组织清算机构依法进行的清算。普通清算一般适用于自愿解散的情况,往往是针对那些资产能够抵偿债务,并且公司机关能够自行组织清算工作的公司而采取的清算形式。按照我国《公司法》第190条规定,在公司自愿解散的情况下,公司应当在15日内成立清算组进行企业清算。 
     
    特别清算是指公司解散时不能由自己组织进行普通清算,或进行普通清算中发生严重障碍,由有关政府机关或法院介入而进行的清算。可见,特别清算和普通清算的区别在于后者是自行组织的清算,前者是有公共权力机关的介入的清算。特别清算一般适用于强制解散的情况,但也可适用于由普通清算转变而来的情况。根据我国《公司法》及有关法规,由普通清算程序转为特别清算程序的情况包括:(1)按照《公司法》第191条规定,如果公司自愿解散后不能在规定的日期内成立清算组进行清算的,债权人可以申请人民法院指定有关人员成立清算组,进行清算。人民法院应当受理该申请,并及时指定清算组成员,进行清算。(2)按照《公司法》第196条规定,如果在清算过程中发现公司资产不足以抵偿债务的,应当立即向人民法院申请宣告破产。人民法院裁定宣告进入破产还债程序的,原清算程序终止,转为破产清算程序。
     
    4、自愿清算和强制清算。 
     
    自愿清算是公司按照自己的意愿解散公司,清算公司债权债务,消灭公司法人资格的清算。因股东会关于解散公司决议和公司章程规定解散公司事项出现而进行的清算就是自愿清算。强制清算是指公司因违法行为被主管机关依法责令关闭而进行的清算而进行的清算。
     
    三、企业清算原因
     
    1、合同期满清算;
    2、法律规定清算;
    3、无法经营清算;
    4、违法经营清算;
    5、产权变动清算;
    6、破产解散清算。
     
    四、企业清算法律程序
     
    1、公司权力机构决议 
     
    公司权力机构(股东会或董事会)在公司解散事由出现之后应及时召开股东会或者董事会,表决通过公司解散决议。 
     
    2、清算组的成立和备案 
     
    公司在解散事由出现之日起15天内公司即应成立清算组,有限责任企业清算组由全体股东组成,股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成,也可选任注册会计师、注册律师或其他熟悉清算事务的专业人员作为清算组成员,清算组成员不得少于三人。自清算应当自成立之日起10日内须将清算组成员、清算组负责人名单向所在的公司登记机关备案。 
     
    3、清算公告和债权登记 
     
    清算组应当自成立之日起十日内通知债权人,并于六十日内在报纸上公告 。
    (1)债权人应当自接到通知书之日起三十日内,未接到通知书的自公告之日起四十五天内,向清算组申报其债权。债权人申报其债权,应当说明债权的有关事项,并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。清算组核定债权后,应当将核定结果书面通知债权人。 
    (2)书面通知和清算公告应包括企业名称、住址、清算原因、清算开始日期、申报债权的期限、清算组的组成、通讯地址及其他应予通知和公告的内容。 
     
    4、清算财产 
     
    清理公司财产、编制资产负债表和财产清单,企业清算期间的财产包括:1、清算开始时公司所有的或者经营管理的财产;2、清算开始后至清算终结前公司所取得的财产;3、应当由公司先使的其他财产权利。公司内属于他人的财产,由该财产权利人通过清算组收回;已作为担保物的财产,由债权人以提保财产为限优先受偿,未受偿部分视同非担保债权。担保物价款超过所担保的债务数额的部分,属于清算财产。 
     
    5、制定清算方案 
     
    清算组在清理公司财产清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后,如果发现公司财产不足清偿债务的,应当立即向人民法院申请宣告破产;否则应当制定清算方案,清算方案应经股东会确认。 
    清算财产拨付清算费用后按下列顺序清偿: 
    (1)职工工资; 
    (2)社会保险费用; 
    (3)法定补偿金; 
    (4)税款; 
    (5)企业债务;企业未到清偿期的债务,也应予以清偿,但应当减去未到期的利息;因债权争议或诉讼原因致使债权人、股东暂时不能参加分配的,清算组应当从清算财产中按比例提存相应金额; 
    (6)清算财产清偿后的剩余财产,按投资比例分配给股东。
     
    五、律师在企业清算中的作用
     
    企业清算是终结企业法律关系,消灭企业法人资格的行为,是企业退出市场的必经途径。清算人应聘请律师介入清算工作,充分运用其专业知识,帮助清算人平稳的完成法定的清算义务。在破产清算和强制清算事务中,是由人民法院指定“管理人”或“清算组”的。而自行清算对清算人自觉履行清算义务提出的要求更高,而我国现有法律对自行清算的规定较不完善,导致清算人在清算过程中很难灵活的把握法律的原则性规定,这些原因促使清算人积极地聘请律师介入清算工作,充分运用其专业知识,帮助清算人平稳的完成法定的清算义务。律师在企业清算中的工作主要包括以下两个方面:
     
    (一)律师提供的程序性帮助 
     
    企业自行清算是企业在没有法院和债权人参与的情况下,通过清算人自主自觉的行为进行清算。清算行为是法律行为,严格的依照法律规定的程序完成清算是清算人的法定义务。律师介入企业清算工作,在程序上为清算人严格把关,是律师在清算工作中的首要职责。
     
    (二)律师着手办理的实体性工作 
     
    自行清算程序中律师的最大作用就是协助清算人平稳地完成债权债务的清理工作,并积极参与公司的诉讼活动,最大限度地维护清算人的合法权益。债权债务清理的结果关系着企业的切身利益,关系着自行清算工作是继续进行还是转入其他清算程序。
     
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